Практические аспекты реализации нововведений в Закон о контрактной системе (№44-ФЗ) в I полугодии 2020 года. Переход на закупки по новым правилам

1. Практические НЮАНСЫ реализации НОВОВВЕДЕНИЙ, внесенных в Закон о КС (№ 44-ФЗ) изменениями от 27.12.2019 № 449-ФЗ после 1 января 2020 года

• 1.1. НОВОЕ определение «КОНТРАКТ» и «КОНТРАКТ ЖИЗНЕННОГО ЦИКЛА» в закупочной деятельности государственных, муниципальных заказчиков, бюджетных учреждений, государственных (муниципальных) предприятий, иных юридических лиц для целей реализации № 44-ФЗ;
  Реальностьзаключения контрактов жизненного цикла на закупку новых машин и оборудования с учётом изменений ч. 16 ст. 34 № 44-ФЗ;
  
  • 1.1.1. Требования о указании наименований страны происхождения товара, используемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг, а также обязательность декларирования в соответствии с общероссийском классификатором, используемым для идентификации стран мира во всех электронных процедурах закупок: трудности реализации со стороны заказчиков и поставщиков (подрядчиков, исполнителей); Обзор первой практики контроля ФАС России: допустимость требований об одной конкретной страны происхождения товара в заявке; указание нескольких стран происхождения товара в контракте и в реестре контрактов; доказательства недостоверности сведений о стране происхождения товара;
  • 1.1.2. Сокращение предельных сроков отмены закупок с двух дней до 1 часа до даты окончания срока подачи заявок и минимальных сроков заключения контракта с десяти календарных до двух рабочих дней при проведении запроса котировок;
  • 1.1.3. Исключение закупок по результатам несостоявшегося определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) из расчета СГОЗ для целей определения объема закупок у СМП (СОНКО) с учетом изменений п. 25 ч. 1 ст. 93 № 44-ФЗ; Обязанность/право победителя закупки СМП привлекать к соисполнению субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМП, СОНКО: противоречивая практика контроля и надзора, рекомендации эксперта
  • 1.1.4. Приемлемые вариантыреализации новой редакции п.23 ч. 1 ст. 93 № 44-ФЗ в части заключения контрактов на техническое обслуживание, содержание и ремонт нежилых зданий у единственного подрядчика (исполнителя);
  • 1.1.5. Новые особенности заключения и исполнения контрактов предметов которых является подготовка проектной документации и (или) выполнение инженерных изысканий в силу изменений ст. 110.2 № 44-ФЗ (условия реализации; приемлемые способы закупок: обоснования НМЦК; отдельные обязательные разделы таких контрактов)
  • 1.1.6. Особенности осуществления закупок и исполнения контрактов В части реализации национальных проектов, перечень которых утвержден указом Президента РФ: новый формат действий в рамках Закона о КС (легитимность закупок медицинского оборудования в одном лоте при закупке подрядных работ; правовые основания не применения проектно-сметного метода при обосновании НМЦК и т.д.); Возможность совместного с заказчиком осмотра помещений после заключения контракта с целью выбора места установки оборудования: противоречивые позиции контрольно-надзорных органов
  • 1.1.7. Изменения правил контроля органами внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля по ч. 8 ст. 99 Закона о КС (отмена проверок применения заказчиками мер ответственности (пеней, штрафов), а также своевременности, полноты и достоверности отражения в документах учета поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги; Усиление проверок в части установленных правил нормирования закупок; Обязательность применения на региональном и муниципальном уровне Единогопорядка проведения проверок, установленного Приказом Минфина России; Новые обязанности по проверкам изменений условий контракта, и т.д.), а также специфика реализации с 1 апреля 2020 г. контроля за соответствием информации об ИКЗ и объемах финансового обеспечения закупок (примеры назначения штрафов); Анонс: автоматического формирования и передачи в ЕИС посредством информационного взаимодействия ЕИС с государственной интегрированной информационной системой управления общественными финансами «Электронный бюджет» объемов финансового обеспечения по каждому коду бюджетной классификации с 1 апреля 2020 г.
• 1.2. Практические нюансы реализации нововведений, внесенных в Закон о КС (№ 44-ФЗ) изменениями от 27.12.2019 № 449-ФЗ после 1 июля 2020 года
  
  • 1.2.1. Уточнение порядка заключения контрактов с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случае признания закупки несостоявшейся (необходимость согласования с контрольными органами возможности заключения контракта до и после 01 июля 2020 года: новый порядок расчета сроков заключения контракта и реальность изменения проекта контракта при его заключении;
  • 1.2.2. Закупка товара у единственного поставщикана сумму, не превышающую 3 млн. рублей как новая электронная процедура с 01 июля 2020 г. Дискуссионная панель «Возможно ли закупить после 01 июля 2020 года электронной процедурой до 3 млн. рублей работу и услуги ?»
  • 1.2.3. Обязательность обоснования цены контракта при проведении закупок малого объема до и после 1 июля 2020 года. Коммерческие предложения участников закупок как основания применения штрафов заказчикам в размере от 30 до 50 тысяч рублей (отсутствие цен за каждую единицу товара, производителей закупаемых товаров, условий исполнения контрактов, фасовки и объемы не соответствующие тех. заданию и т.д.); NEW: коммерческие предложения в качестве доказательств, не позволяющих контрольным органам прийти к однозначным выводам о допущенных нарушениях заказчиками!!!

2. Изменения правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (КТРУ), утверждённых ПП РФ от 08.02.2017 № 145, в 2020 году.

• Новые исключения, установленные ПП РФ от 27.12.2019 № 1906 в части особенностей описания объектов закупки не в соответствии с КТРУ;
  Права заказчика не пользоваться позициями КТРУ при осуществлении закупок;

3. Официальное введение в эксплуатацию программы «Независимый регистратор» с целью фиксации действий (бездействий) участников закупок и заказчиков с 1 января 2020 г.:

Обзор практики применения в ФАС России (доказательства поступления юридически значимой информации;
неправомерность уведомлений операторами участников закупок о наличии среди предложений товаров российского происхождения;
нелегитимность отметок, «флажков» (чекбоксов) в интерфейсах ЭТП; проверки на предмет действительности документов;
регистрация Ddos-атак; проблемы идентификции и аутентификации; минусовые предложения о цене контракта и т.п.);

• 3.1. Интеграция/не интеграция с учетом ПП РФ от 18.07.2019 № 917 сайтов операторов электронных площадок и базы данных прокуратуры в части не привлечения участников закупок к административной ответственности по ст. 19.28 КоАП: трудности реализации при проверке соответствия поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в части не привлечения к ответственности за незаконное вознаграждение; Алгоритм действий участников закупки для повышения эффективности обжалования в центральном аппарате ФАС России незаконных действий (бездействий) операторов электронных торговых площадок (ЭТП) (фиксация процесса проведения торгов; активности необходимых кнопок; полноты передачи аккредитационных документов; технических неполадок портала госуслуг; взыскания плат за участие в закупках; блокирования денежных средств на специальном счете; некорректности пакета данных, передаваемых заказчику и т.п.)

4. Типовая форма документации для всех способов закупок, за исключение запроса котировок, и единая форма документации: отличия, обязательность применения с учётом ПП РФ от 05.11.2019 № 1401. Обязанность заказчика устанавливать в ЕИС связь между проводимой закупкой и типовыми контрактами после 01 января 2020 г. с учётом требований ПП РФ от 02.07.2014 № 606;

5. Копировально-множительная техника, электронное, оптическое, компьютерное оборудование, узлы учета и пр. как основания применения нового правового механизма реализации ПП РФ от 10.07.2019 № 878, Приказа Минфина РФ от 04.06.2018, ПП РФ от 16.11.2015 № 1236 (допуск заявок без деклараций в едином реестре радиоэлектронной продукции с указанием в заявках наименований страны происхождения; требования сертификатов СТ-1 при исполнении контрактов; классификация предмета закупки ОКПД прочая, не включенная в другие группировки; временное пользование предметами закупки (аренда) и пр.);

6. Ошибки графиков выполнения работ в соответствии с приказом Минстроя России от 05.06.2018 № 336/пр и результата выполнения подрядных работ с учетом ч. 4 ст. 100.2 № 44-ФЗ; Практикум «расчет предельного срока завершения работисходя из раздела ПСД «Обоснование потребности расчета кадров» по общему количеству работающих с учетом дневной нормы выработки при двухсменном /односменном режиме работе (из практики контроля)»

• 6.1. Раздел проектной организации«Проект организации строительства» как критерии полноты размещения в ЕИС проектной документации в подрядных закупках;
  Распределение части файлов по частям архива: функциональная особенность ЕИС при загрузке файлов объемов больше 50 Мб с учетом Приказа Казначейства России от 30.12.2015 № 26н;
  Практикум: «ошибка «файл поврежден»: открытие заархивированных повреждённых файлов в папках «zip» размещенной в ЕИС документации (зашифрованные файлы;
• 6.2. Независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения: условия применения новой редакции п.8 ч. 1 ст. 95 № 44-ФЗ в части продления срока выполнения работ на конкретных примерах;

7. Экономическая целесообразность формирования лотовв закупках и поадресное деление на лоты (радиус 500 метров от заказчика;

• наличие гаражей в радиусе 6 км от места оказания транспортных услуг;
  предмет закупки с разных товарных рынков по одинаковым однородным признакам; пределы административных границ города и т.п.);
• Не обоснованное /обоснованное требование о наличии лицензии как дополнительная функционально и технологически не связанная с предметом закупки;

8. Выявление лучших условий исполнения контрактов по аналогичным дополнительным требованиям к участникам в соответствии с ПП РФ № 99: правомерность установления доп. требования к участникам закупок, в том числе при проведении запроса предложений в электронной форме

9. Возврат заявок на участие в электронных закупках по причине неправомерного обеспечения заявок банковскими гарантиями после 01 июля 2019 г.: ошибки ОЭП, участников закупок и инфраструктурные ошибки интеграционного взаимодействия, пресекаемые ФАС России в 2019-2020 годах;

• 9.1. Недействительные ободрения крупных сделок по результатам электронных закупок: доказательства осуществления крупных сделокдля конкретных хозяйствующих субъектов –участников закупок;

10. Согласие на условиях, предусмотренных документацией и содержание заявки с указанием количества, точного времени доставки корреспонденции, оговорки по уменьшению срока годности при поставке, марки или модели предлагаемого к поставке товара, а также конкретного гарантийного срока;

Опорная блок схема: «разъяснения (уточнение тех характеристик, исправление технических опечаток, указание порядка заполнения заявок путем указания конкретных значений, конкретизация документов, подтверждающих совместимость закупаемых товаров, а также сроков оказания услуг и т.п.) меняющие /не меняющие суть документации о закупке» (по материалам рассмотрения жалоб участников закупок в ФАС России за IV квартал 2019 г.)

• 10.1. Протокол разногласия при заключении контракта согласно ч. 5 ст. 83.2 № 44-ФЗ и документ с причинами отказа учесть полностью или частично замечания победителя закупки: приемлемые /неприемлемые варианты;

11. НЕнадлежащая добросовестность (три контракта), как основание признания победителей закупок уклонившимися от заключения контрактов в соответствии с ч. 3 ст. 37 № 44-ФЗ:

• Алгоритм работы заказчика с реестровыми записями исполненных контрактов;
• Обязанность / право установления в контракте положений о недопустимости выплаты аванса при применении антидемпинговых мер в соответствии с ч. 13 ст. 37 Закона о КС;

12. Сложности приемки и экспертизы товаров, работ, услуг в 2020 году: новые споры заказчиков с контрольными органами с учетом отмены обязанностей по проведению «внешней» экспертизы с 1 июля 2019 г.;

• • Возмещение поставщиком расходов, связанных с принятием товаров с учетом ч. 3 ст. 514 ГК РФ и требованиями Закона о КС;
  • Правомерность требований о поставке одной единицы всех подлежащих поставке товаров для проведения экспертизы с точки зрения соответствия подлежащих поставке товаров требованиям контракта;
  • Возложение непредвиденных расходов и затрат, связанных с выполнением контракта на подрядчика: «хитрости» заказчиков;
  • Закупка основных отделочных материалов только после согласования с заказчиком характеристик колера краски, фурнитуры, цвета плитки и т.п.;
  • Требование об осуществлении подрядчиком охраны стройплощадки и условий об ответственности за сохранность имущества, материалов, оборудования, строительной техники и др.;
  • Отсутствие подписи уполномоченного лица заказчика в документах о приемке как доказательство недействительности и отсутствие правовых оснований осуществления платежей;
• 12.1. Гарантии качества выполненных работ, оказанных услуг и срок годности товаров как основание установления требования обеспечения гарантийных обязательств по контракту (срок предоставления; гарантийные талоны как условие контракта; не конкретные гарантийные сроки производителей «не менее з6 месяцев без ограничения пробега» и т.п.);

13. Неоднократное приобретение одноименных товаров, работ, услуг как не нарушение требований закона о КС: классификация действий не являющихся результатом антиконкурентных соглашений в рамках ст. 16 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (заключение контрактов до 300 (600) тысяч рублей по мере необходимости с одним и тем же местом выполнения работ; дополнительных работ без выполнения которых не возможно завершение работ по основному контракту и др.) реализация правовой позиции, изложенной в письме ФАС России от 14.11.2019 № ИА/100041/19 в 2020 г.;

• 13.1. Не законность / законность закупок электроэнергии, тепловой энергии, услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами не в соответствии с п. 29, 8 ч. 1 ст. 93 № 44-ФЗ, а путем заключения договоров «малого» объема до 300 (600) тысяч рублей, а также предельный размер авансовых платежей для бюджетных, автономных учреждений и получателей средств бюджета в закупках «малого» объема и контрактах;
• 13.2. Мнимое соперничество участников закупок при проведении электронных способов закупок как иллюзия конкуренции и реализация договоренностей в устной форме (Авторский обзор контрольных мероприятий по ст. 11 № 135 –ФЗ за 2019 год)

14. Ключевые ошибки взаимодействия заказчиков и участников закупок с контрольными органами;

• • Причины передачи заказчиками сведений об участниках закупки в правоохранительные органы для рассмотрения вопроса о принятии мер уголовно-правового характера в 2019 году;
  • Нюансы реализации новой ч. 5.1. ст. 106 № 44-ФЗ после 01.07.2019 г. в части непредставления информации и документов, в случае их размещения на официальном сайте – заблуждения организаторов закупок;
  • Приостановка действий по заключению контракта со стороны ФАС России, прокуратуры, контрольно-счетных органов: шаги заказчика и участника закупки;
  • Кейс-стади «нарушения, не влияющие на результаты определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и не приводящие к выдаче обязательных для исполнения предписаний контрольных органов»
• 14.1. споры С контрольными органами и позиции верховного суда РФ, актуальные в 2020 году
  • Вариативность условий контракта для участников закупок, применяющих упрощенную систему налогообложения и решения Верховного суда РФ о признании недействующим письма ФАС России в 2020 году;
  • Ссылка на применение положений ПП РФ от 30.08.2017 № 1042 как надлежащее/ненадлежащее установление условий от ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя);
  • Текущий ремонтбез приостановки деятельности заказчика и Определение ВС РФ от 25 ноября 2019 г.;
  • Компенсация расходов, понесенных поставщиками (подрядчиками, исполнителями) в случаем принятия контрольными органами незаконных и необоснованных решений (на примерах практики контроля ФАС России);
  • Практикум «ошибки применения нововведений Закона о КС во II полугодии 2019 г. и в I квартале 2020 г. закупщиками ФАС России, Минфина России, Счетной палаты РФ, аппарата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, Генеральной прокуратуры РФ, Следственного Комитета РФ: отрицательный и положительный опыт, полезный для других заказчиков в 2020 году» (формальное указание существенных условий государственных контрактов; нивелирование потребностью в закупаемых товарах, капитального и текущего ремонта; введение в заблуждение участников закупок путем указания противоречивых, заведомо неисполнимых требований; игнорирование обязательных для применения позиций КТРУ; неправомерное сокращение регламентированных № 44-ФЗ сроков проведения закупок; неприемлемые варианты подтверждения опыта и уровня квалификации участников закупок; несоблюдение условий допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств; причины назначения штрафов контрольным органом ФАС России закупщикам ФАС России и т.д.)
• 14.2. Соразмерность применения штрафов в размере 20 000 рублей при осуществлении закупки на сумму 64 810 рублей и двукратного превышения допустимого объема «малых» закупок, а также 630 000 рублей штрафов за незаконное заключение 21 договора: выводы контрольных органов, пути минимизации ответственности заказчиков;
  критерии существенной угрозы охраняемых общественных правоотношении, материального положения виновных должностных лиц при назначении минимальных и максимальных размеров штрафов: рекомендации эксперта;
  Дискуссионная панель: «является ли основание применения штрафов за нарушения законодательства о КС случаи обращений заказчиков в контрольный орган о технических сбоях при размещении информации в ЕИС, просрочках публикации отчетов о закупках СМП (СОНКО), допущенных технических ошибках тех.заданий, отсутствия ЭЦП уполномоченных должностных лиц ?»
  • Основания не включения информации о начислении неустойки (претензии) в реестр контрактов;
  • Статус контракта «исполнение» при фактически исполненных контрактах как диспозиция № 44-ФЗ и недостаточный уровень контроля и надлежащей организации работы со стороны руководителей заказчиков;
  • Опорная блок схема «единица услуги, перечней товаров,для целей определения объема исходя из условий исполнения контракта на сложных примерах , прошедших контроль»
  • Причины признания документов о приемки, включенных в реестр контрактов, не соответствующих действительности; И др.